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原告举证意见书

发布时间:2016-12-19 影响了:

原告举证意见书篇一:06原告庭审陈述及辩解意见

敬致:区人民法院

关于: 1427号案

呈送:

原告庭审陈述及辩解意见

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

就原告张菲诉被告海南永梅投资有限公司房屋买卖合同纠纷一案,原告参加了法庭调查等庭审活动,现围绕法庭归纳的争议焦点,就该案作如下陈述及辩解:

一、原告请求被告支付自2013年5月1日起至实际交房之日止的逾期交房违约金,有事实和法律依据。

(一)逾期交房违约金的起算时间应从2013年5月1日起开始计算

1、按照合同约定,被告应在2013年4月30日前向原告交付符合国家和地方人民政府的有关规定,经验收合格的商品房。

原告与被告签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思的表示,内容不违法国家法律、法规的禁止性规定,为合法有效合同,应受法律保护。根据双方签订的《商品房买卖合同》第八条的约定,被告应在2013年4月30日前,依照国家和地方人民政府的有关规定,将经验收合格并符合合同约定的商品房交付给原告使用。

2、被告关于延长施工期限的抗辩没有事实和法律依据

被告提供相关证据,拟证明因下雨、台风、燃气管道安装等原因导致工期延误,应相应延长工期,原告认为被告该抗辩无理,因为:

第一,被告提供的证据一、证据二的真实性、合法性、关联性、证明力均存在缺陷,且已经超过法院指定的举证期限,依法不应予以采纳,应由被告承担举证不能的后果。

第二,下雨及台风不必然导致工地停工,因为在施工过程中,遇到下雨,施工方会有相对的施工方案来应对,比如,对不受下雨影响的室内部分工程进行施工,而不是一律停工。

第三,被告提供的施工日志与气象台的天气记录相矛盾,明明气象台的天气记录显示为无雨,但施工日志却显示为因雨停工,这可以看出施工日志极有可能是被告为了本案而编造的。

第四,退一万步讲,若天气等原因确实对工期造成影响,被告应依照《商品房买卖合同》第八条所约定的时间通知原告,但被告并未通知原告,也未及时提供相关证明给原告。

第五,作为专业的房地产开发商,被告应当知道燃气管道安装需经一定的审批程序,其应早有准备,预留充足时间办理相关申请手续,但被告并未如此,证据二已明确记载由于被告开发的楼房“庭院由于没有复土原因,还不具备施工条件”,导致燃气管道无法正常安装因此,并非政府原因导致交房时间顺延123天,而是由于被告不具备燃气管道施工条件等原因,导致延迟交房,而且是否安装燃气管道并非法定或者合同约定的交房条件,因此被告以燃气管道安装时间延迟为由主张交房时间顺延是没有事实和法律依据的。

事实上,被告作为房地产开发企业,在和施工单位进行工期约定的时候,就应该充分考虑到海南天气等因素,并根据气候提点,合理预计工期。由于下雨、台风等天气原因所造成的工期延误应该由开发商自己承担预计工期不足的风险。而从本案被告和原告签订《商品房

买卖合同》时约定的交房时间也可以看出,被告对于开发工期预计相当的充足,原告于2011年9月份去被告处看房时,被告的整体项目均已主体封顶,按照正常推算,半年到一年时间足以竣工验收交房,但是被告在合同中还是约定了到2013年4月30日交房,预留了一年半多的施工期。而在永生华府项目附近的水晶城项目,在2011年10月份的时候尚未开工建设,但是该项目已经于2013年上半年通过竣工验收并向购房者交付使用。由此可以看出被告逾期交房完全是被告故意拖延工期导致无法按期交房,被告开发的永升华府早在2011年9月份已经全部封顶,若被告精心组织施工,不故意拖延工期,永升华府项目早就竣工验收,交付使用了。

综上,逾期交房违约金时间的起算应在合同约定的交房时间届满第二天,即2013年5月1日开始计算迟延交房违约金。

(二)被告至今未将符合国家规定的交房标准的商品房交付给原告,逾期交房违约金应计算至被告实际将符合国家规定的交房标准的商品房交付给原告之日

根据《建筑法》第六十一条,《城市房地产开发经营管理条例》第十七条的规定,房地产开发项目竣工,经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。《消防法》第十五条明确规定“未经消防安全检查或者经检查不符合消防安全要求的,不得投入使用、营业”,《建设项目环境保护管理条例》第二十三条规定,建设项目需要配套建设的环境保护设施经验收合格,该建设项目方可正式投入生产或者使用。《人民防空法》第四十九条、《城乡规划法》第四十五条,都对建筑工程在人防、规划方面经验收合格后方可交付使用做了专门的规定。事实上,截至2014年8月12日,永升华

府房产仍然未通过消防、人防、规划、环保等部门验收合格,根据国家法律的相关规定,永升华府房产至今仍达不到国家规定的交房条件,被告也无法向原告交付房产,所以,逾期交房违约金应计算至被告实际将符合国家规定的交房标准的商品房交付给原告之日。

二、原告主张的违约金计算标准,有事实和法律依据

原告主张的逾期交房违约金计算标准为,从2013年5月1日起至2013年7月29日止,以已付购房款607673元为本金,按日万分之三计算违约金;从2013年7月30日起至实际交房之日止,以已付购房款607673元为本金,按日万分之五计算违约金。该计算标准有事实和法律依据:

(一)应当以原告支付给被告的合同总价款607673元为基数计算违约金

1、《补充协议》第5条为无效条款。因为原告所签订的《商品房买卖合同》和《补充协议》均为被告提供的格式合同,被告拒绝原告对相关条款进行更改,原告通过向银行申请的贷款,是直接支付给被告作为原告的购房款的,被告也已经给原告开具了总价款607673元的购房发票,被告也已经实际收到并使用了该部分贷款形式支付的购房款,而《补充协议》第5条的格式条款却将原告主张违约金的基数限定为首付款,这明显限制作为消费者的原告的权利,减轻了被告的责任,根据《消费者权益保护法》第二十六条第二款“经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理的规定,不得利用格式条款并借助技术手段强制交易。”第三

款“格式条款、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。”的规定,《补充协议》第5条属于无效条款。

2、被告的法定代表人于2013年4月29日、2013年7月1日向永升华府全体业主明确承诺,承诺按照合同总价来计算逾期交房违约金,尤其2013年4月29日的承诺已经加盖有被告的公章、以及法定代表人签名,该承诺合法有效,是对《补充协议》第5条的修改。

因此,被告应以合同总价款607673元为基数计算逾期交房违约金支付给原告。被告关于以原告已付首付款和实际已归还给银行的按揭贷款本金的总和,作为计算逾期交房违约金计算基数的抗辩,没有事实和法律依据。

(二)逾期交房违约金的计算标准应根据《商品房买卖合同》的约定,按万分之三的标准计算2013年5月1日起至2013年7月29日止的逾期交房违约金,按照万分之五的标准计算2013年7月30日起至实际交房之日止的逾期交房违约金

1、按合同约定,被告应按照日万分之三(逾期90天内)、日万分之五(逾期超过90天)的标准计算逾期交房违约金

原被告签订的《商品房买卖合同》第十一条约定,被告逾期交房,逾期在90日之内,每逾期一天原告有权要求被告每日按已付购房价款的万分之三支付违约金,合同继续履行;逾期超过90日后,原告有权单方面解除合同,买受人要求继续履行合同的,合同继续履行,被告按逾期日数每日向原告支付已付购房价款的万分之五支的违约金的约定。该约定是双方当事人的真实意思表示,未违反法律禁止性规定,合法有效,且与该合同第六条所约定的原告逾期支付购房款的违约责任是相对等的。因此,根据有约必守、诚实信用、权利义务对

原告举证意见书篇二:质证意见书

质证意见书

XX县人民法院;

针对你院传真至我公司的,关于原告X燕诉被告XX平、被告XX市XX运业有限责任公司、以及第三人中国XXX财产保险股份有限公司XX中心支公司财产损害赔偿纠纷一案,财产损失的证据---贵州省物价局价格认证中心出具的《道路交通事故物损认证书》。作出以下质证意见;

一, 该案在庭审过程之中,原告方提交的证据中并没有《道路交通事故物损认证书》。而仅仅是提交了该认证书的发票。根据,《民事诉讼法》第六十四条第一款的规定;“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”。以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条的规定;“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。” 因此,原告方在庭审中没有提交该份证据,应当自行承担举证不利的后果。

二, 本案的举证期限是2010年1月16日,2010年3月2日开庭。直至开庭,原告方都未能按照法律规定在举证期限以前提交该份证据,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定;“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证。”原告在庭审过程中并

没有提交该《道路交通事故物损认证书》,在庭审过后才向法院提交该《道路交通事故物损认证书》的传真件,且模糊不清,无法辨认。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定:“当事人向人民法院提供证据,应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。”因此,原告方向贵定县人民法院提交的《道路交通事故物损认证书》传真件。贵定县人民法院向我方转传了该价格认证书的传真件。该传真件字迹模糊不清基本无法辨认。且在能辨认的部分显示其金额为XX000余元。与原告诉请的XX0000余元相差甚远。以致我方及人民法院均无法核实该份证据的真实性。

三,鉴于在庭审过程之中,原告方出示的证据《交通事故责任认定书》上明确载明:“造成两车辆受损”的客观事实。其必然造成维修费用,只是原告方在庭审过程中并未充分举证说明,该次事故造成的具体维修费用,以及这些维修费用是否与本次交通事故存在必然的关联性。因此,我方对原告提交的《道路交通事故物损认证书》不予认定。但结合本案其它证据,以及因交通事故造成的原告方车辆尾部受损的实际情况。我方认为,原告方车辆尾部受损的客观事实,结合实际维修情况,产生的维修费用在XX000余元的范围内比较符合客观事实。 鉴于上述情况,我方认为;虽然原告方在庭审过程中没有提交贵州省物价局价格认证中心出具的《道路交通事故物损认证书》,承担举证不利的后果,在庭审过后又逾期举证,且只提交了模糊不清的认证书

传真件。致使我方及人民法院均无法核实其真实性。我方对该份证据不予认定。但鉴于原告方由于发生交通事故必然导致车辆维修费用,是客观事实,本案的其它证据足以证明,综合以上客观事实,我方认为,原告方的车辆维修费用在XX000以内比较符合客观现实情况,恳请人民法院,在XXX000元的范围内酌情认定原告方车辆的维修费用。

此 致

XX县人民法院

中国XX财产保险股份有限XXX支公司

2010年3月25日

原告举证意见书篇三:质证意见范本

所谓质证,是指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下,对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。质证的主体,是指在质证过程对证据予以说明、质辩的主体。质证的主体范围包括当事人、诉讼代理人和第三人。法院是证据认定的主体,不是质证的主体。在法庭审理中,质证按照以下程序进行:(1)原告出示证据,被告、第三人与原告进行质证;(2)被告出示证据,原告、第三人与被告进行质证;(3)第三人出示证据,原告、被告与第三人进行质证。

对原告证据的质证意见(被告提交)

证据一 注册申请受理通知书

真实性:无异议。质证意见:1、被告在签订合同前向原告出示的就是注册申请受理通知书,原告是知道该商标是正在申请注册之中的;2、原告以及被告的相关材料上都明确标注“TM”标识;3、商标等信息是公开的并可以查询的,原告作为一个商事主体是应该知道该商标的注册状况的。4、商标申请人把商标授权公司并同意公司转授权第三人使用,法律行政法规并不禁止,且商标的申请时间与公司成立时间没有必然的联系。

证据二 网页宣传复制光盘

真实性:无法核实其真实性。质证意见:该证据不符合法定证据形式,光盘的来源及其内容的客观性无法查证,不能实现其证明目的。

证据三 xxx报

真实性:有异议;质证意见:即使是真实的,也不能实现其证明目的。因为:1、原告提交的XXXX报第三版和四版中缝的有原告加盟店“xx省xx市连锁加盟店”字样,足以说明是在双方签订合同后印制的。2、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日签订,被告公司首批xxx报系于2007年10月20日首次送印;3、该证据显著标注“TM”标识,证明被告在合同签订前已向原告告知其商标的权利状态,原告对此明知且认可。且原告自己的门头招牌和印刷的报纸(xx案中提交的报纸是xxx印制的)上显著标注“TM”标识。

证据四 xx手册

真实性:有异议;质证意见:1、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日签订,被告公司首批xx手册系于2007年10月20日首次送印。因此,原告所称被告在与其签订合同前虚假宣传与事实不符;2、该手册中显著标注“TM”标识,证明原告知到商标的权利状态,原告是明知且认可的。3、该手册最后一页内侧印有原告的店名,足以证明是签订合同之后印制的。

证据五 河南xxxxxxx网页光盘

真实性:不予认可;质证意见:1、该证据不符合法定证据形式,光盘的来源及其内容的客观性无法查证,不予认可;2、事实上第5xx8977号商标在申请过程中,并未注册完成,而原告在法庭虚假陈述为注册商标;3、被告的4xx4618号商标与第5xx8977号商标并不相同或近似;且第5xx8977号商标申请日期为2006年6月1日,而被告的4xx4618号商标于2005年9月2日申请,根据《商标法》第二十九条规定的申请在先原则,第5xx8977号商标注册申请的提出并不当然影响被告第4xx4618号商标申请注册;4、国家工商总局商标局是商标

注册的唯一有权审批机关,其他任何个人或部门所作认定均无法律效力。

证据六 被告公司营业执照

真实性:无异议;质证意见:1、被告营业执照的核准营业范围中包括儿童视力服务技术开发、转让、咨询服务,被告本身并不从事需要行政许可的行为,而只是为直营店、加盟店提供视力保健咨询和技术培训服务等,因此,被告从事此类经营行为符合法律规定;2、营业执照中所载的经营范围是对经营种类的限制,而非经营模式。授权加盟连锁作为经营模式,无须经过工商行政主管部门的行政许可,且被告在工商注册时并没有要求前置审批;3、儿童视力服务技术开发只是培训、咨询服务等,无须取得卫生行政主管部门的行政许可。就好像是酒店咨询公司一样,酒店咨询公司本身并不经营酒店,只是为各酒店提供咨询技术培训,因此不需要卫生许可证。但实际从事餐饮或酒店经营者就需要卫生许可证等行政许可。4、被告公司的注册资金与被告现在账目上有无资金没有必然联系,因为公司的注册资金是公司成立时的出资资金,而公司成立的目的是为了经营,公司的资金状态只能反映公司的经营状况,而不能说明具有欺诈的事实。

证据七 工商、卫生行政管理部门的答复录像光盘

真实性:有异议。质证意见:1、该光盘录制未经相关部门接待人员同意,属于原告偷拍录制,其证据来源不合法;2、该证据不符合法定证据形式、其内容的客观性及与本案的关联性无法查证;3、根据《证据规则》第五十五条规定,证人应当出庭作证,接受当事人的质询;第六十九条第(五)项规定,无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的证据。本案中,由于证人没有出庭作证,对该证据的真实性不予认可;4、不能证明该答复录像中所涉及的人员能代表工商、卫生行政管理部门作出的正式行政决定,也不能证明被告的咨询等服务行为就需要行政许可。因为被告本身并不从事诊断治疗行为,而只是加盟店为视力保健咨询和技术培训服务。

证据八 授权书

真实性:无异议;质证意见:1、被告公司在法定核准经营范围内开展经营活动,其采取的经营模式为连锁经营。其经营行为及形式均合法;2、被告严格按照合同约定履行了自身义务。3、没有任何法律法规禁止该授权书的签发。

证据九 加盟费收据、加盟合同

真实性:无异议;质证意见:证明被告与XXX及XXX之间存在合法有效的合同关系,且被告已全面履行加盟合同规定的义务。

证据十 房屋租赁房屋损失

1、房屋租赁合同、

真实性:有异议,不排除原告为了诉讼的目的临时找人制作的。质证意见:(1)《租赁合同》系出租人与xxx、xxx签订的,承租人xxx不是本案原告,与本案没有关联性;(2)房屋租赁合同不能证明房屋的真实存在及承租人是否基于该合同实际履行给付租金;(3)《租赁合同》未载明租赁房屋用途,不能证明该房屋系为经营被告授权服务而租赁的;(4)《租赁合同》载明租期为2007年11月9日至2009年11月9日,租金总额为人民币35000元。《房屋租赁合同》生效、履行才4个月,原告向被告主张高额的损失赔偿与事实明显不符;

2、租金收据

真实性:有异议。质证意见:只是一个手写收据,不排除原告为了诉讼的目的临时找人制作

的。且该收据无法证明租金系为经营被告授权服务而支付的。

3、房产证复印件

真实性:无法核实其真实性。质证意见:该证据不符合证据的形式,不排除原告为了诉讼的目的自己制作的。且该证据与本案不具有关联性。即使该证据是真实的,该房产证无法证明该处房屋系为经营被告授权服务而租赁的。

4、录像光盘

真实性:不予认可。质证意见:关联性不予认可。1、录像无法证明所涉房产系为经营被告授权服务而租赁的,并且该房屋是否系租赁合同中项下所涉房屋亦无从查证。2、该光盘的内容显示原告的门头广告上明确标注““TM”标识,足以说明原告是知道并应当知道该商标不是注册商标,至于原告代理人在庭审中所称原告欠缺法律知识并不知道“TM”标识不是注册商标,那只是原告个人的认识问题,但不能否认客观事实。

证据十一 装修损失(包括装修施工合同及装修费用票据)

真实性:不予认可,不排除是原告为了诉讼的目的临时制作的。质证意见:1、装修工程施工合同中,承包方名称和地址前后不符,最后盖章的是xxx广告公司。2、该合同不能证明原告已基于该合同向施工方实际给付费用,原告的证明目的不能实现;且收据不能证明所载费用系为装修原告经营场地而付。3、原告向法庭提交的装修合同明显不完整(缺页),更加不能排除该合同是原告为了诉讼的目的而制作的。

证据十二 其他损失

1、取暖费用收据

真实性:不予认可;质证意见:关联性不予认可。该收据载明的费用缴纳人为“戴丽萍”,非本案原告;且收据上未载明房屋具体信息,不能证明该笔费用系为租赁协议所述标的物支付。

2、门头广告牌费用

真实性:不予认可;质证意见:关联性不予认可。该收据于2007年10月20日开具,但本案原告称是于2007年11月9日方租赁房屋。在经营场地未确定、房屋具体条件未明的情况下,原告即已定作展板和广告牌,不能证明该笔费用的支出与经营被告授权服务有关。

3、印刷费用

真实性:不予以认可;质证意见:1、与本案没有关联性。2、该收据的开具单位均系邢台市的印刷服务机构,而原告的经营区域在山西省内,该证据不能证明视力表、爱眼手册等材料系为原告加盟被告特许经营体系在山西开展经营而印制。

4、差旅费票据

真实性:无异议;质证意见:1、该证据中的车票相当一部分是其他地方到xxxxx

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